废嫖宿幼女罪，幼女的安全就能得到保障吗？

8月29日，刑法修正案（九）草案表决稿在全国人大常委会第16次会议上通过。此次修正案中删去 “嫖宿幼女罪”，今后相关行为将依据强奸罪的对应条款处理。废除“嫖宿幼女罪”的呼声一直很高，但罪名废除后，幼女的安全就能得到保障吗？

讨伐“嫖宿幼女罪”，是怕权力与金钱大过法

6年前的一起恶性案件，让公众对“嫖宿幼女罪”这一名称无法容忍。2009年，贵州习水县发生公职人员买春案，11名女生被以拍裸照、殴打等手段胁迫卖淫，其中有3名未满14岁，此案经媒体曝光后，在社会上引起极大公愤，后来的判决以“嫖宿幼女罪”定罪，更是群众只为法律为官员开后门。

从贵州习水到陕西略阳，再到浙江永康，频发的性侵事件背后，人们开始越发不满1997年写入刑法典的那条罪名——嫖宿幼女罪。因为罪名的量刑标准里没有死刑，嫖宿幼女罪被解读成“为权贵强奸下一代专设的免死通道”。

上海律师张培鸿曾表示，论者未必是冲着法律规范的细节而来，背后显然有社会转型所产生的群体意识转化的因素，譬如同情弱势群体、关注幼女身心、对性工作者的怜惜与关爱。“官场的腐败与底层生活的艰难，使得任何一起偶发的个案，都会转化成对现行法律的声讨。”

强奸罪的犯罪分子，并非扔下点钱，就可以变成嫖宿。据上述人士介绍，从司法实务的角度，嫖宿幼女的犯罪构成条件其实十分严格：要求在卖淫场所，必须有嫖宿行为，即给付一定的钱、物质利益作为交换条件，换取幼女和自己发生性关系的行为，还有，必须是幼女自愿与嫖客发生性关系，以换取金钱或者其他物质利益。

强奸罪未必比嫖宿幼女罪判得更重

“嫖宿幼女罪”让人觉得非废不可，一大问题出在“嫖宿”二字。有媒体发声：谁把幼女变成“妓女”？北京青少年法律援助与研究中心主任佟丽华认为，该罪名弱化了社会对这一行为后果的认识，人们会认为“强奸”是重的，而“嫖娼”是轻的。

但事实上，强奸罪未必比嫖宿幼女罪判的更重。

第一，强奸罪起刑点比嫖宿幼女罪低。现有法律对嫖宿幼女罪的法定刑是五到十五年；强奸罪则规定：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。也就是说，一般的强奸幼女情节，最多判十年。

很多人不同意这一观点，因为强奸罪有死刑而嫖宿幼女罪没有。但强奸罪中的死刑是有条件限制的。中国法律规定的强奸罪中，“奸淫幼女者，从重处罚”中的“从重”二字，意思是指在法定刑（3年-10年）内从重处罚，也就说普通的强奸幼女案，最高只判10年。而关无期或死刑的规定，则是需要有法定的“加重”情形，他们分别是：(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的（如拍裸照，手段残忍等，法官有一定的裁量权）；(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的（指三人以上（含三人））；(三)在公共场所当众强奸妇女的；(四)二人以上轮奸的；(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

第二，根据2010年10月1日起试行的《人民法院量刑指导意见》，奸淫幼女一人次，量刑起点为3到5年的幅度之内。各地制定的量刑指导意见，对于奸淫幼女的量刑起点，也大多未超过5年。湖北一位法官证实，量刑指导意见出来之后，没有加重情节的强奸罪，很多都判3到5年。

中华全国律师协会刑事业务委员会副主任顾永忠表示“嫖宿幼女罪废除以后，对于幼女的性犯罪都归到强奸罪了。那么对于一般的嫖宿行为，按强奸罪判反而处罚减轻了。”

刑罚的威慑力不在于严酷性，而在于不可避免性

废除嫖宿幼女罪，意味着同样的罪责，反而会被轻判。则需要同时加强对奸淫幼女罪的“从重”和“加重”情节的修改，如果仅仅废除而不对现有的强奸罪进行修改的话，无异于将法律退回到1997年前。之前的立法逻辑是否符合罪行相适应的原则，是否能有效打击罪犯和制止犯罪，都要经过严密论证。考虑取消嫖宿幼女罪，可以看出立法者对民意的尊重。取消后效果如何，是否需要其他的条款或司法解释加以补充，还需思考。

同时，也不能一味追求重型。刑法学理论的开创者之一贝卡利亚曾说过：“刑罚的威慑力不在于刑罚的严酷性，而在于刑罚的不可避免性。”

美国学者兼联邦法官波斯纳在其著作《性与理性》中，曾写到加重对强奸犯罪的刑罚会直接导致强奸后灭口案件的增加。这一结论有其道理，因为被害人掌握着强奸罪中的核心证据。日前也有人叫嚣拐卖儿童一律死刑，诸不知一律死刑带来的后果肯能是一律虐待与杀害。

侵害女童的不仅有部分官员、商人、校长、教师，更有同村的怪叔叔、怪爷爷等诸多人群，保护女童也不能仅仅靠一部法律的废除。官员应遵守的纪律，校长老师应遵守的行政条款，都应该完善；社会、家长、教育造成的疏漏与缺失，都应该反思。造成性侵女童案件多发的原因有千万种，每一种都需要一个具体的处理方法，废除嫖宿幼女罪仅仅是万里长征第一步。